Должностная инструкция директора ТОО

Должностная инструкция директора ТОО

«УТВЕРЖДАЮ»

Директор ТОО «_______________»

_________________________________

«__» _______________ 20__ года

ДОЛЖНОСТНАЯ ИНСТРУКЦИЯ

ДИРЕКТОРА

ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕНННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

«______________________»

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1.1. Директор относится к категории руководителей, принимается и увольняется решением учредителя Товарищества с ограниченной ответственностью «___________» (далее по тексту – «Компания»).

1.2. На должность директора назначается лицо, имеющее высшее образование.

1.3. Директор подотчетен единственному учредителю Компании.

1.4. В своей деятельности директор руководствуется:

— законодательными и нормативными документами, регламентирующими производственно-хозяйственную и финансово-экономическую деятельность Компании;

— внутренними нормативными актами Компании;

— правилами трудового распорядка;

— настоящей должностной инструкцией.

1.5. Директор Компании должен знать:

— законодательные и нормативные правовые акты, регламентирующие производственно-хозяйственную и финансово-экономическую деятельность Компании, постановления республиканских, региональных и местных органов государственной власти и управления, определяющие приоритетные направления развития экономики и соответствующей отрасли;

— методические и нормативные материалы других органов, касающиеся деятельности организации;

— профиль, специализацию и особенности структуры Компании;

— производственные мощности и кадровые ресурсы Компании;

— порядок составления и согласования бизнес-планов производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельности Компании;

— рыночные методы хозяйствования и управления Компании;

— систему экономических индикаторов, позволяющих Компании определять свое положение на рынке и разрабатывать программы выхода на новые рынки сбыта;

— порядок заключения и исполнения хозяйственных и финансовых договоров;

— научные достижения и передовой опыт в соответствующей отрасли;

— управление экономикой и финансами Компании, организацию производства и труда;

— правила и нормы охраны труда.

2. ФУНКЦИИ

На директора возлагаются следующие функции:

2.1. Общее руководство производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью Компании.

2.2. Организация взаимодействия всех структурных подразделений Компании.

2.3. Обеспечение выполнения всех принимаемых Компанией обязательств, включая обязательства перед бюджетами разных уровней.

2.4. Создание условий для внедрения новейшей техники и технологии, прогрессивных форм управления и организации труда.

2.5. Принятие мер по обеспечению здоровых и безопасных условий труда в Компании.

2.6. Контроль за соблюдением законности в деятельности всех служб.

2.7. Защита имущественных интересов Компании в суде, органах государственной власти.

2.8. Обеспечение создания учетной системы и организации бухгалтерского учета.

3. ДОЛЖНОСТНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ

Для выполнения возложенных на него функций директор обязан:

3.1. Руководить в соответствии с действующим законодательством производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью Компании, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых решений, сохранность и эффективное использование имущества Компании, а также финансово-хозяйственные результаты ее деятельности.

3.2. Организовывать работу и эффективное взаимодействие всех структурных подразделений, направлять их деятельность на развитие и совершенствование производства с учетом социальных и рыночных приоритетов, повышение эффективности работы, рост объемов сбыта продукции и увеличение прибыли, качества и конкурентоспособности предоставляемых услуг.

3.3. Обеспечивать выполнение Компанией всех обязательств перед республиканскими, региональными и местными бюджетами, государственными внебюджетными социальными фондами, поставщиками, заказчиками и кредиторами, включая учреждения банка, а также хозяйственных и трудовых договоров (контрактов) и бизнес-планов.

3.4. Организовывать деятельность на основе прогрессивных форм управления и организации труда, научно обоснованных нормативов материальных, финансовых и трудовых затрат, изучения конъюнктуры рынка и передового опыта (отечественного и зарубежного) в целях всемерного повышения технического уровня и качества продукции (услуг), экономической эффективности ее производства, рационального использования производственных резервов и экономного расходования всех видов ресурсов.

3.5. Принимать меры по обеспечению Компании квалифицированными кадрами, рациональному использованию и развитию их профессиональных знаний и опыта, созданию безопасных и благоприятных для жизни и здоровья условий труда, соблюдению требований законодательства об охране окружающей среды.

3.6. Обеспечивать правильное сочетание экономических и административных методов руководства, единоначалия и коллегиальности в обсуждении и решении вопросов, материальных и моральных стимулов повышения эффективности производства, применение принципа материальной заинтересованности и ответственности каждого работника за порученное ему дело и результаты работы всего коллектива, выплату заработной платы в установленные сроки.

3.7. Решать вопросы, касающиеся финансово-экономической и производственно-хозяйственной деятельности организации в пределах предоставленных ему законодательством прав, поручать ведение отдельных направлений деятельности другим должностным лицам.

3.8. Обеспечивать соблюдение законности в деятельности Компании и осуществлении ее хозяйственно-экономических связей, использование правовых средств для финансового управления и функционирования в рыночных условиях, укрепления договорной и финансовой дисциплины, регулирования социально-трудовых отношений.

3.9. Защищать имущественные интересы Компании в суде, органах государственной власти и управления.

4. ПРАВА

Директор имеет право:

4.1. Представлять интересы Компании во взаимоотношениях с физическими и юридическими лицами, органами государственной власти и управления.

4.2. Действовать от имени Компании, без оформления доверенности.

4.3. Открывать счета в банковских учреждениях.

4.4. Распоряжаться средствами и имуществом Компании с соблюдением требований соответствующих нормативных актов, устава Компании.

4.5. В установленных законодательством пределах определять объем и порядок защиты сведений, составляющих конфиденциальную информацию.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Директор несет ответственность:

5.1. За неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих должностных обязанностей; за совершенные в процессе осуществления своей трудовой деятельности правонарушения; за причинение материального ущерба в пределах, определенных действующим трудовым законодательством Республики Казахстан.

С должностной инструкцией ознакомлен (а) _______________ _________________

Источник:
http://acpartners.kz/dolzhnostnaya-instruktsiya-direktora-too

Пределы ответственности участника и первого руководителя ТОО (Алина Москаленко, LLB, Высшая Школа Права «Әділет», Каспийский Общественный Университет)

LLB , Высшая Школа Права « Әділет »,

Каспийский Общественный Университет

Основным субъектом развивающихся рыночных отношений в Казахстане, как и во всем мире, являются юридические лица. При успешном развитии бизнеса юридические лица ежедневно сталкиваются с совершением юридических фактов, которые могут повлиять на динамику развития рыночных отношений как положительно, так и отрицательно.

Гражданско-правовые отношения являются неотъемлемой частью предпринимательской деятельности. В случае недобросовестного отношения партнеров к развитию общего бизнеса или в силу незнания законов, возникают спорные ситуации, которые практически невозможно разрешить внесудебным способом. Вместе с тем, при урегулировании спора в судебном порядке возникает ряд других затруднений, таких как единообразное толкование законов и обоснованность решений судов.

Самой распространенной формой коммерческого юридического лица в Казахстане является Товарищество с ограниченной ответственностью (далее — «ТОО»). Наименование данной организационно-правовой формы юридического лица уже свидетельствует об ограниченном характере ответственности его участников.

Товарищество с ограниченной ответственностью наиболее полно отвечает классическим требованиям, предъявляемым к юридическому лицу. Так, согласно статье 2 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее — «Закон») и статье 77 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — «ГК РК») , товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Таким образом, пределы ответственности участника ТОО заранее известны, а риск убытков первого ограничивается лишь стоимостью вклада, который он внес в уставный капитал ТОО. Собственным имуществом участник в большинстве случаев не рискует.

Исключением могут служить случаи, предусмотренные законодательством, например:

— в соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона Республики Казахстан «О реабилитации и банкротстве» участник и/или должностные лица юридического лица-должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное приведение должника к неплатежеспособности (преднамеренное банкротство). Законодатель предполагает привлечение участника к ответственности только после предъявления требования к самому товариществу и неисполнения его последним (субсидиарная ответственность).

— согласно пункту 4 статьи 2 Закона, участники ТОО, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. В данном случае солидарный характер ответственности предполагает привлечение к ответственности как само товарищество, так и его участника. Размеры внесенных вкладов указываются в учредительных документах. В случаях, когда вклад внесен не полностью, уставный капитал оказывается в реальности меньше заявленного. Поэтому согласно принципу справедливости, разница, образовавшаяся в результате неполного внесения участниками своих вкладов, все же может быть взыскана с физических лиц.

Как отмечают Сулейменов М.К. и Басин Ю.Г. в комментарии к ГК РК, ТОО является по своей правовой природе разновидностью объединения капиталов, не требующего такой степени личного участия своих членов в его делах, как это происходит в полных и коммандитных товариществах. Характерными признаками этого вида хозяйственного товарищества являются деление его уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долгам товарищества. Поскольку вклады участников в уставный капитал становятся собственностью ТОО, его участники несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, только в пределах стоимости этих вкладов.

В соответствии со статьей 51 Закона, п ри выполнении своих обязанностей член исполнительного органа должен действовать в интересах товарищества добросовестно и разумно.

Статья 53 Закона определяет, что единоличный исполнительный орган товарищества с ограниченной ответственностью (директор, управляющий и т.п.) без доверенности действует от имени товарищества.

Таким образом, все права и обязанности по сделкам, совершенным директором ТОО, принадлежат именно товариществу, но не первому руководителю как физическому лицу. В случаях превышения директором его полномочий или недобросовестного ведения бизнеса, сделки могут быть признаны недействительными, а ТОО вправе взыскать с первого руководителя причиненный им ущерб. При этом, однако, по недействительным сделкам не может иметь место солидарная ответственность ТОО и его первого руководителя перед третьими лицами.

Тем не менее, предпринимателям приходится сталкиваться с вынесением судами решений, согласно которым участники и исполнительные органы ТОО привлекаются к субсидиарной или даже солидарной ответственности по обязательствам ТОО.

Примером может служить решение, вынесенное одним из районных судов города Шымкент. Так, в конце 2016 года судом было рассмотрено гражданское дело по иску «П» (далее — «Истец») к «К» и ТОО « R » о признании недействительным займа, полученного по квитанциям к приходно-кассовым ордерам с приведением сторон в первоначальное положение.

Читайте также  Как заполнить декларацию 3-НДФЛ онлайн

Истец обратился в суд с иском, о признании недействительным займа денежных средств по квитанциям к приходно-кассовым ордерам, полученных «К», являющейся директором и одновременно участником ТОО « R », а также с требованием о приведении сторон в первоначальное положение.

В суде «К» подтвердила, что Истцом действительно были предоставлены денежные средства, но для пополнения оборотных средств ТОО « R », как это указано в квитанциях к приходно-кассовым ордерам, а не в качестве займа. Доводы Истца о том, что денежные средства были предоставлены как заем, не подтверждаются никакими письменными доказательствами (договор займа, расписка и т.п.).

Суд установил следующее: «К», являясь директором ТОО « R », получила денежные средства по договорам займа, а именно, согласно квитанциям к приходно-кассовому ордеру. При этом на каждую полученную сумму займа «К» в качестве письменного доказательства выдавала Истцу квитанции к приходно-кассовым ордерам о принятии денежных средств ТОО « R ».

Ссылаясь на п.1 и 3 ст.157 ГК РК, суд посчитал исковые требования Истца о признании недействительным договора займа, с приведением сторон в первоначальное положение подлежащими удовлетворению. Более того, денежные средства подлежат взысканию в солидарном порядке с «К», как с физического лица, непосредственно получавшей денежные средства от Истца, и с ТОО « R », куда впоследствии были инвестированы вышеуказанные деньги.

Несмотря на то, что «К» как участник, не отвечает по обязательствам ТОО « R », а как директор, согласно ст.53 Закона, действовала в отношениях с Истцом от имени ТОО, но не как физическое лицо, суд удовлетворил требования Истца о солидарном взыскании денежных средств.

На дату написания настоящей статьи решение не вступило в законную силу.

Из приведенного примера следует, что судебная система Казахстана нуждается в дополнительных рекомендациях по применению буквального толкования даже самых однозначных норм законодательства о товариществах с ограниченной ответственностью. В дополнение к Нормативному Постановлению Верховного суда РК «О некоторых вопросах применения законодательства о товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью» №2 от 10 июля 2008 года видится полезным издание дополнительного разъяснения применения норм законодательства касательно пределов гражданско-правовой ответственности участников и первых руководителей ТОО.

Источник:
http://www.zakon.kz/4851684-predely-otvetstvennosti-uchastnika-i.html

Исполнительный орган ТОО. Полномочия директора.

При создании ТОО учредители сталкиваются с вопросами выбора и назначения исполнительного органа (руководящих лиц ТОО). Какие формы руководства имеются в ТОО? Какие особенности у единоличного и коллегиального исполнительных органов? Какие проблемы могут возникнуть при том или ином виде руководства? » src=»http://www.defacto.kz/sites/all/modules/wysiwyg/plugins/break/images/spacer.gif» title=» » />

Согласно ст. 37 ГК РК юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами.

К компетенции исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью относятся все вопросы обеспечения деятельности товарищества, не относящиеся к компетенции общего собрания или наблюдательных органов, определенные настоящим законом, уставом товарищества или правилами и иными документами, принятыми общим собранием (п. 1 ст. 52 Закона о ТОО).

В подп. 2) п. 2 ст. 79 ГК РК сказано, что избрание членов исполнительного органа ТОО и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче товарищества или его имущества в доверительное управление и определение условий такой передачи относится к исключительной компетенции общего собрания участников ТОО. В соответствии с п. 3 ст. 51 Закона о ТОО члены исполнительного органа избираются общим собранием на установленный срок, но не более пяти лет.

Статья 60 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть) предусматривает, что в хозяйственном товариществе, в том числе и в Товариществе с ограниченной ответственностью (ТОО) создается коллегиальный или единоличный исполнительный орган.

Единоличный исполнительный орган (директор) ТОО.

Согласно статье 53 Закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» единоличный исполнительный орган товарищества может именоваться директором, генеральным директором и т.д.

Полномочия директора определяются пунктом 1 статьи 53 указанного Закона, согласно которому руководитель:

без доверенности действует от имени товарищества;

выдает доверенности на право представлять товарищество, в том числе доверенности с правом передоверия;

в отношении работников товарищества издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом товарищества к компетенции общего собрания участников или наблюдательных органов, а также полномочия, переданные ему общим собранием участников товарищества.

Таким образом, директор может решать не только те вопросы, которые закреплены законом, но и те, которые может передать ему общее собрание участников. Полномочия директора так же могут быть ограничены уставом Товарищества.

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) ТОО. Особенности

Данный вид руководящего органа, в соответствии с пунктом 1 статьи 54 Закона «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» должен быть предусмотрен уставом ТОО.

Коллегиальный исполнительный орган может носить название дирекции, правления или любое другое.

Такой орган избирается общим собранием участников ТОО в количестве не более 7 членов, если иное не установлено законодательными актами или уставом ТОО.

В коллегиальном исполнительном органе ТОО, как гласит текст пункта 2 вышеуказанной статьи, избирается его руководитель либо общим собранием ТОО, либо самим коллегиальным органом, если такая возможность прописана в уставе ТОО.

Руководитель управляющего органа ТОО (председатель правления, дирекции) обеспечивает функционирование этого органа и руководит его заседаниями. В соответствии с пунктом 3 статьи 54 Закона, данный руководитель обладает следующими правами:

без доверенности действует от имени товарищества;

выдает доверенности на право представлять товарищество, в том числе доверенности с правом передоверия;

в отношении работников товарищества издает приказы о назначении их на должность, об их переводе и увольнении, определяет системы оплаты труда, устанавливает размеры должностных окладов и персональных надбавок, решает вопросы премирования, принимает меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа ТОО и принятия им решений определяется уставом, а также правилами и иными документами, принятыми общим собранием участников.

Источник:
http://allegoriya.kz/interesnyye-stati/article_post/ispolnitelnyy-organ-too-yedinolichnyy-ili-kollegialnyy

«Какую ответственность несет учредитель по обязательствам ТОО?»

Из содержания п. 1 ст. 2 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» следует, что учредителями являются физические и юридические лица, которые создают (учреждают) ТОО.

Учредители, подписавшие учредительный договор, после государственной регистрации товарищества становятся его участниками. Кроме учредителей, участниками являются также лица, получившие право на долю в имуществе товарищества после его создания.

Таким образом, учредители отличаются от участников ТОО тем, что учредитель создает (учреждает) ТОО, участник может и не участвовать в его создании.

Вместе с тем, учредители предприятия не могут иметь какие-либо преимущества перед другими участниками данного предприятия, не являющимися его учредителями.

В соответствии с нормами Гражданского кодекса ТОО может учреждаться одним или несколькими учредителями.

Согласно п. 1 ст. 77 Гражданского кодекса РК и п. 1 ст. 2 Закона РК «О товариществах с ограниченной ответственностью» участники ТОО не отвечают по обязательствам ТОО и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Личным имуществом участник в большинстве случаев не рискует.

Обязательство участника товарищества покрывать убытки, возникшие в результате деятельности ТОО, законодательством не предусмотрена. Убытки покрываются за счет имущества ТОО и доходов от его деятельности. Вместе с тем, в учредительных документах самого товарищества может быть предусмотрена обязанность по покрытию убытков предприятия либо участники могут принять решение о погашении убытков добровольно.

Для сравнения Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательством всем своим личным имуществом. Так, в соответствии с п. 1 ст. 20 Гражданского кодекса РК гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законодательными актами не может быть обращено взыскание.

Ответственность учредителя/участника ТОО по обязательствам организации является ограниченной, но законодательством предусмотрены исключения. К случаям, когда участники отвечают по обязательствам товарищества личным имуществом, относятся следующие:

1. В соответствии с пунктом 4 статьи 2 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. Солидарная ответственность означает, что предъявление претензий возможно как к товариществу, так и к участнику.

2. Статьей 6 Закона РК «О реабилитации и банкротстве» предусмотрена ответственность за преднамеренное и ложное банкротство. Так, учредитель/участник и (или) должностные лица должника несут субсидиарную ответственность перед кредиторами несостоятельного должника принадлежащим им имуществом за преднамеренное банкротство.

Субсидиарный характер ответственности предполагает, что участник может быть привлечен к ответственности, только после предъявления требования к самому товариществу и его неисполнения.

Данные случаи могут возникнуть, когда компании изначально создаются для временного извлечения прибыли, уже с последующим банкротством. Если после процедуры банкротства выясняется, что имущество компании не покрывает и сотой доли всей задолженности, тогда к ответственности привлекается сам участник/учредитель.

Понятие субсидиарной ответственности дается в статье 357 ГК, и означает, что если у товарищества нет или недостаточно имущества для выплаты долгов, то сумма оставшейся задолженности товарищества может взыскиваться из личных средств участников. При этом участники товарищества могут быть привлечены к субсидиарной ответственности только в том случае, если будет доказано, что к банкротству товарищества привели именно действия его участников.

Таким образом, если возникают основания для взыскания долгов в субсидиарном порядке, то кредиторам необходимо своевременно обращаться с соответствующим заявлением в судебные органы.

Читайте также  Переименование организации

Законодатель также предусмотрел ряд случаев, когда участники ТОО могут быть привлечены к административной и уголовной ответственности.

Так, к административной ответственности участники ТОО могут быть привлечены в соответствии со ст. 182, 183 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» за ложное и преднамеренно банкротство, что влечет к наложению на них штрафа.

К уголовной ответственности участники ТОО могут быть привлечены за неправомерные действия при реабилитации и банкротстве (ст. 237 УК РК), преднамеренное банкротство (ст. 238 УК РК), доведение до неплатежеспособности (ст. 239 УК РК), ложное банкротство (ст. 240 УК РК). Санкция упомянутых статей предусматривает наказание в зависимости от тяжести совершенного преступления в виде штрафа, исправительных работ, ограничения свободы, лишения свободы с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью

Источник:
http://sdlegalpro.kz/publications/kakuyu-otvetstvennost-neset-uchreditel-po-obyazatelstvam-too

КОРПОРАТИВНЫЕ СПОРЫ. ВЗЫСКАНИЕ УБЫТКОВ С ДИРЕКТОРА ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.

На сегодняшний день одной из самых распространенных организационно-правовых форм юридического лица является Товарищество с ограниченной ответственностью (далее – ТОО). Как у любой формы юридического лица, и у ТОО есть органы, как правило, это высший орган – общее собрание его участников и исполнительный орган – директор самая простая форма и более комплексные формы, в виде коллективных исполнительных органов Правлений, Советов, в виде добавления рекомендательных и контролирующих органов таких как Попечительские Советы, ревизионные комиссии и так далее.

В некоторых случаях, высший орган, то есть участник и исполнительный орган — директор могут выступать в одном лице.

Однако наличие корпоративного спора прямо говорит о стороннем, каким-либо образом наемном исполнительном органом ТОО, то есть директор-наемное лицо, при выполнении своих обязанностей не всегда может действовать в интересах ТОО добросовестно и правомерно, что в свою очередь порождает корпоративные споры включающие трудовые споры, споры связанные с признаками недобросовестной конкуренцией, хищений, нарушения деловой этики, что несет убытки для Компании, недополучение прибыли, утечку конфиденциальной информации и ухудшение репутации Компании в целом.

Настоящая статья посвящена именно к таким корпоративным спорам, а также правовым аспектам взыскания убытков с директора ТОО.

Для начала рассмотрим само понятие «Корпоративный спор» и что относится к «Корпоративным спорам».

В соответствии со ст.27 ГПК РК, к корпоративным спорам относятся споры, стороной которых являются коммерческая организация, ассоциация (союз) коммерческих организаций, ассоциация (союз) коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, некоммерческая организация, имеющая статус саморегулируемой организации в соответствии с законами Республики Казахстан, и (или) ее акционеры (участники, члены), в том числе бывшие (далее – корпоративные споры), связанные с:

1) созданием, реорганизацией и ликвидацией юридического лица;

2) принадлежностью акций акционерных обществ, долей участия в уставном капитале хозяйственных товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, в том числе признания сделок с ними недействительными, за исключением споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции акционерного общества, доли участия в уставном капитале хозяйственных товариществ, паи членов кооперативов;

3) требованиями о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу действиями (бездействием) должностных лиц, учредителей, акционеров, участников (далее – участники юридического лица) и иных лиц;

4) признанием недействительными сделок и (или) применением последствий недействительности таких сделок;

5) назначением или избранием, прекращением, приостановлением полномочий и ответственностью лиц, входящих или входивших в состав органов управления юридического лица, а также споры, возникающие из гражданских правоотношений между такими лицами и юридическим лицом в связи с осуществлением, прекращением, приостановлением их полномочий;

6) эмиссией ценных бумаг;

7) ведением системы реестров держателей ценных бумаг, с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, а также споры, связанные с размещением и (или) обращением ценных бумаг;

8) признанием недействительной государственной регистрации эмиссии акций;

9) созывом и проведением общего собрания участников юридического лица и принятыми на нем решениями;

10) оспариванием решений, действий (бездействия) органов управления юридического лица.

Согласно Закону РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам разрешения корпоративных споров», к корпоративным спорам относятся споры между юридическими лицами (за исключением споров между некоммерческими организациями), а также споры, стороной которых являются юридическое лицо и (или) его акционеры (участники, члены):

1) связанные с реорганизацией или ликвидацией юридического лица;

2) возникающие из требований акционеров (участников, членов) юридического лица об оспаривании решений, действий (бездействия) органов юридического лица, затрагивающих интересы акционеров (участников, членов), а также связанных с нарушением порядка совершения сделок, установленного законодательными актами Республики Казахстан и (или) учредительными документами юридического лица;

3) вытекающие из деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги;

4) связанные с признанием недействительной государственной регистрации выпуска акций, а также сделок, совершенных в процессе размещения, приобретения, выкупа эмитентом акций.».

Таким образом, корпоративными спорами являются — споры между юридическими лицами (кроме споров между некоммерческими организациями), а также споры, стороной которых являются юридическое лицо и (или) его акционеры (участники, члены), такие конфликты могут находится в разных плоскостях права — уголовного права при хищениях и недостачах в результате действий и бездействий директора (либо другого должностного лица ТОО), конкурентного права в случаях распространения конфиденциальной информации, нарушения деловой этики, открытия параллельного ТОО, таким образом корпоративный спор может затрагивать комплекс разных неправомерных действий.

Теперь перейдем к правовым аспектам взыскания убытков с директора ТОО.

Так, в соответствии с Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон), четко определены компетенции общего собрания участников и исполнительного органа — директора.

Кроме этого, уставом ТОО могут быть к компетенции общего собрания и исполнительного органа отнесены и другие вопросы, связанные с деятельностью товарищества. Следует отметить, что Устав ТОО может выступить не просто номинальным требуемым законодательством документом, но и достаточным инструментом-механизмом регулирования баланса отношений между учредителями и директором, четко закрепляя объем ответственности Директора, пределы работы с наличностью, пределы принятия решения, внедрения другого противовесного органа управления, как Попечительский совет, ревизионная комиссия и так далее, индивидуальные механизмы.

Но, несмотря на четко регламентированные права и обязанности (компетенции), действиями директора могут быть причинены убытки ТОО.

В таких случаях, интересы Компании могут восстановить следующие положения законодательства РК, директор ТОО может быть привлечен к ответственности участниками по следующим основаниям.

Во-первых, возвращение в первоначальное положение –реституция.

В силу п.2 ст.52 Закона, в отношениях с третьими лицами товарищество с ограниченной ответственностью не вправе ссылаться на установленные им ограничения полномочий исполнительного органа товарищества. Однако товарищество с ограниченной ответственностью вправе оспаривать действительность сделки, совершенной его исполнительным органом с третьим лицом, с нарушением установленных ограничений, если докажет, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях.

Прежде чем обратиться в судебные органы по данным основаниям, участникам ТОО следует выяснить вопрос о том, насколько третья сторона в сделке проявила должную предусмотрительность по установлению полномочий лица, заключающего сделку от имени ТОО, путем ознакомления с учредительными документами, решением общего собрания об избрании исполнительного органа и т.д.

Если участник ТОО сможет доказать, что в момент заключения сделки третье лицо знало о таких ограничениях, то он может обратиться в судебные органы о признании сделки недействительной руководствуясь п.11 ст.159 ГК РК, которая гласит, что сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными настоящим Кодексом, иными законодательными актами или учредительными документами, либо с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана недействительной по иску собственника имущества юридического лица или его учредителя (участника), если доказано, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о таких нарушениях.

К данным доводам, можно привести в пример вступившее в законную силу решение Специализированного межрайонного экономического суда Павлодарской области, принятое по гражданскому делу по иску участника ТОО к директору данного ТОО и Банку о признании сделок недействительными. Требования истца мотивированы тем, что директор ТОО совершил крупную сделку, хотя его права на заключение таких сделок были ограничены, а также, что директор ТОО вступил в злонамеренное соглашение с представителями Банка и заключил договора банковского займа. Решением суда в удовлетворении данного иска отказано полностью и отказ мотивирован тем, что истцом не представлены доказательства об осведомленности другой стороны, то есть Банка о наличии каких-либо ограничений в компетенции директора. При отказе в удовлетворении иска по указанным основаниям, суд руководствовался именно п.2 ст.52 Закона.

Таким образом, настоящее решение суда полностью подтверждает наши доводы о том, что участник ТОО может обратиться в судебные органы о признании сделки недействительной, если у него имеются достаточные доказательства, что в момент заключения сделки третье лицо знало об ограничениях в полномочии директора на совершение таких сделок.

Во-вторых, субсидиарная ответственность Директора с ТОО перед третьими лицами.

В соответствии с п.3 ст.52 Закона, члены исполнительного органа ТОО могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников ТОО по возмещению убытков, причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления товариществом.

А также, согласно п.4 ст.52 Закона, члены исполнительного органа ТОО могут быть солидарно привлечены к субсидиарной с товариществом ответственности перед третьими лицами за убытки, которые эти лица понесли вследствие несостоятельности (банкротства) товарищества, вызванной ненадлежащим осуществлением членами исполнительного органа управления товариществом.

Читайте также  Разрешение на оружие через «Госуслуги»: вход, порядок действия, документы и сроки ответа

Основанием для взыскания убытков с директора ТОО по данным пунктам Закона могут служить любые действия директора, не согласованные с участниками и которые вместо ожидаемой выгоды/прибыли причинили ТОО убытки или повлекли необоснованные расходы, а также, если директор ненадлежащим образом управлял ТОО, что привело к банкротству.

В-третьих, по основаниям нарушения трудового договора.

Если директор является наемным работником, то с директором ТОО должен быть заключен Трудовой договор, который также может выступить эффективным инструментов решения задач по контролю действий Директора и и прозрачности процессов в будущем.

В случае, если такой Трудовой договор заключен с директором, то взыскание убытков с директора ТОО возможно по следующим нормам Трудового кодекса РК (далее – ТК РК).

Согласно пп.7 п.1 ст.23 ТК РК, работодатель имеет право: на возмещение ущерба, нанесенного работником при исполнении трудовых обязанностей.

В силу ст.120 ТК РК, материальная ответственность стороны трудового договора за ущерб (вред), причиненный ею другой стороне трудового договора, наступает за ущерб (вред), причиненный в результате виновного противоправного поведения (действия или бездействия) и причинной связи между виновным противоправным поведением и причиненным ущербом (вредом), если иное не предусмотрено настоящим Кодексом и иными законами Республики Казахстан. Сторона трудового договора, причинившая ущерб (вред) другой стороне, возмещает его в соответствии с настоящим Кодексом и иными законами Республики Казахстан.

В соответствии с п.п.3, 4 и 8 ст.123 ТК РК, работник обязан возместить прямой действительный ущерб, причиненный работодателю. Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества. Материальная ответственность в полном размере ущерба, причиненного работодателю, возлагается на работника в случаях:

1) необеспечения сохранности имущества и других ценностей, переданных работнику на основании письменного договора о принятии на себя полной материальной ответственности;

2) необеспечения сохранности имущества и других ценностей, полученных работником под отчет по разовому документу;

3) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или токсикоманического опьянения (их аналогов);

4) недостачи, умышленного уничтожения или умышленной порчи материалов, полуфабрикатов, изделий (продукции), в том числе при их изготовлении, а также инструментов, измерительных приборов, специальной одежды и других предметов, выданных работодателем работнику в пользование;

5) нарушения условия о неконкуренции, которое повлекло причинение ущерба для работодателя;

6) в иных случаях, оговоренных в трудовом, коллективном договорах.

Однако, на практике очень часто собственники бизнеса относятся к заключению Трудового договора, как к стандартной, формальной процедуре, положения таких договоров носят стандартный характер и не несут конкретных механизмов обеспечения интересов Компании, что приводит к негативным последствиям, зачастую к невозможности взыскания убытков с директора по Трудовому кодексу РК. Также обеспечению интересов Компании могут служить иные корпоративные документы Компании, а также другие вспомогательные договора и документы, как договор материальной ответственности, положение о конфиденциальности, меморандумы о согласованности работы тех или иных органов в Компании и так далее в зависимости от размера, деятельности и корпоративных стандартов Компании и конечно же способностей юриста, юридической службы в целом.

В случае же если конфликт наступил и разрешение его доступно только в судебном порядке, здесь нужно дать внимание вопросам достаточности доказательственной базы, письменных актов инвентаризации в случаях недостачи или хищения вверенного имущества, признание подписями таких актов, актов проверки и иных процессуальных документов закрепляющих факты недобросовестной конкуренции, хищения или других фактов идущим в разрез с интересами Компании и участников, подписанные или любым другим способом принятые/признанные со стороны исполнительного органа.

Настоящая статья подготовлена старшим юристом ZAN Company

Практики Судебное представительство Жумадиловой Жулдыз

Источник:
http://www.zancompany.com/ru/news-articles/articles/5840/

Должностная инструкция директора ТОО

Представленные формы договоров являются типовыми и могут не учитывать всех особенностей заключаемых Вами сделок.

Для получения более полного договора, способного лучше защитить Ваши права, необходимо обратиться к юристам нашей компании.

Должностная инструкция директора ТОО

«УТВЕРЖДАЮ»

Директор ТОО «_______________»

_________________________________

«__» _______________ 20__ года

ДОЛЖНОСТНАЯ ИНСТРУКЦИЯ

ДИРЕКТОРА

ТОВАРИЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕНННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

«______________________»

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1.1. Директор относится к категории руководителей, принимается и увольняется решением учредителя Товарищества с ограниченной ответственностью «___________» (далее по тексту – «Компания»).

1.2. На должность директора назначается лицо, имеющее высшее образование.

1.3. Директор подотчетен единственному учредителю Компании.

1.4. В своей деятельности директор руководствуется:

— законодательными и нормативными документами, регламентирующими производственно-хозяйственную и финансово-экономическую деятельность Компании;

— внутренними нормативными актами Компании;

— правилами трудового распорядка;

— настоящей должностной инструкцией.

1.5. Директор Компании должен знать:

— законодательные и нормативные правовые акты, регламентирующие производственно-хозяйственную и финансово-экономическую деятельность Компании, постановления республиканских, региональных и местных органов государственной власти и управления, определяющие приоритетные направления развития экономики и соответствующей отрасли;

— методические и нормативные материалы других органов, касающиеся деятельности организации;

— профиль, специализацию и особенности структуры Компании;

— производственные мощности и кадровые ресурсы Компании;

— порядок составления и согласования бизнес-планов производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельности Компании;

— рыночные методы хозяйствования и управления Компании;

— систему экономических индикаторов, позволяющих Компании определять свое положение на рынке и разрабатывать программы выхода на новые рынки сбыта;

— порядок заключения и исполнения хозяйственных и финансовых договоров;

— научные достижения и передовой опыт в соответствующей отрасли;

— управление экономикой и финансами Компании, организацию производства и труда;

— правила и нормы охраны труда.

2. ФУНКЦИИ

На директора возлагаются следующие функции:

2.1. Общее руководство производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью Компании.

2.2. Организация взаимодействия всех структурных подразделений Компании.

2.3. Обеспечение выполнения всех принимаемых Компанией обязательств, включая обязательства перед бюджетами разных уровней.

2.4. Создание условий для внедрения новейшей техники и технологии, прогрессивных форм управления и организации труда.

2.5. Принятие мер по обеспечению здоровых и безопасных условий труда в Компании.

2.6. Контроль за соблюдением законности в деятельности всех служб.

2.7. Защита имущественных интересов Компании в суде, органах государственной власти.

2.8. Обеспечение создания учетной системы и организации бухгалтерского учета.

3. ДОЛЖНОСТНЫЕ ОБЯЗАННОСТИ

Для выполнения возложенных на него функций директор обязан:

3.1. Руководить в соответствии с действующим законодательством производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельностью Компании, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых решений, сохранность и эффективное использование имущества Компании, а также финансово-хозяйственные результаты ее деятельности.

3.2. Организовывать работу и эффективное взаимодействие всех структурных подразделений, направлять их деятельность на развитие и совершенствование производства с учетом социальных и рыночных приоритетов, повышение эффективности работы, рост объемов сбыта продукции и увеличение прибыли, качества и конкурентоспособности предоставляемых услуг.

3.3. Обеспечивать выполнение Компанией всех обязательств перед республиканскими, региональными и местными бюджетами, государственными внебюджетными социальными фондами, поставщиками, заказчиками и кредиторами, включая учреждения банка, а также хозяйственных и трудовых договоров (контрактов) и бизнес-планов.

3.4. Организовывать деятельность на основе прогрессивных форм управления и организации труда, научно обоснованных нормативов материальных, финансовых и трудовых затрат, изучения конъюнктуры рынка и передового опыта (отечественного и зарубежного) в целях всемерного повышения технического уровня и качества продукции (услуг), экономической эффективности ее производства, рационального использования производственных резервов и экономного расходования всех видов ресурсов.

3.5. Принимать меры по обеспечению Компании квалифицированными кадрами, рациональному использованию и развитию их профессиональных знаний и опыта, созданию безопасных и благоприятных для жизни и здоровья условий труда, соблюдению требований законодательства об охране окружающей среды.

3.6. Обеспечивать правильное сочетание экономических и административных методов руководства, единоначалия и коллегиальности в обсуждении и решении вопросов, материальных и моральных стимулов повышения эффективности производства, применение принципа материальной заинтересованности и ответственности каждого работника за порученное ему дело и результаты работы всего коллектива, выплату заработной платы в установленные сроки.

3.7. Решать вопросы, касающиеся финансово-экономической и производственно-хозяйственной деятельности организации в пределах предоставленных ему законодательством прав, поручать ведение отдельных направлений деятельности другим должностным лицам.

3.8. Обеспечивать соблюдение законности в деятельности Компании и осуществлении ее хозяйственно-экономических связей, использование правовых средств для финансового управления и функционирования в рыночных условиях, укрепления договорной и финансовой дисциплины, регулирования социально-трудовых отношений.

3.9. Защищать имущественные интересы Компании в суде, органах государственной власти и управления.

4. ПРАВА

Директор имеет право:

4.1. Представлять интересы Компании во взаимоотношениях с физическими и юридическими лицами, органами государственной власти и управления.

4.2. Действовать от имени Компании, без оформления доверенности.

4.3. Открывать счета в банковских учреждениях.

4.4. Распоряжаться средствами и имуществом Компании с соблюдением требований соответствующих нормативных актов, устава Компании.

4.5. В установленных законодательством пределах определять объем и порядок защиты сведений, составляющих конфиденциальную информацию.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Директор несет ответственность:

5.1. За неисполнение (ненадлежащее исполнение) своих должностных обязанностей; за совершенные в процессе осуществления своей трудовой деятельности правонарушения; за причинение материального ущерба в пределах, определенных действующим трудовым законодательством Республики Казахстан.

С должностной инструкцией ознакомлен (а) _______________ _________________

Источник:
http://ac-partners.kz/site/document?id=40